近期，三一重工總裁向文波先生質(zhì)疑凱雷收購徐工案種種已經(jīng)引起多方廣泛關(guān)注，徐工收購方案迄今未得到正式批準(zhǔn)。這里暫且不討論三一徐工之間的各種爭議，著重談?wù)務(wù)约皣谐鲑Y人在外資控股收購大型國企案中應(yīng)當(dāng)扮演的角色。
實(shí)際上，政府與國有出資人之間的角色和功能重疊一直是困擾中國大型國企改制以及市場化經(jīng)營的一大癥結(jié)，這在外資控股收購大型國企的過程中也反映十分突出。
作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓方，國有出資人的主要目的在于國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的利益最大化以及有利于提升企業(yè)競爭力。為此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的交易定價(jià)是否具有吸引力，收購方能否帶來其他增值效應(yīng)，收購方案是否兼顧企業(yè)及其員工的長遠(yuǎn)利益等至關(guān)重要。拋開操作細(xì)節(jié)不談，對比以往發(fā)生的南孚電池等著名的外資收購案，徐工引資改制的整體方案以及其中的種種創(chuàng)新是大型國企重組的進(jìn)步。徐工集團(tuán)聘請國際投資銀行作為財(cái)務(wù)顧問，實(shí)行公開招標(biāo)和多方評估，依據(jù)著名會(huì)計(jì)師事務(wù)所出據(jù)的財(cái)務(wù)審計(jì)結(jié)果，這說明國有股權(quán)的代表人在出讓股權(quán)方面是慎重的而且是付出了相當(dāng)?shù)慕灰壮杀镜摹Ｐ旃じ闹品桨敢蟊Ａ羝放�，保留徐工集團(tuán)在重大事務(wù)方面的參與權(quán)和否決權(quán)，并且首次引入毒丸計(jì)劃以確保未來凱雷轉(zhuǎn)讓股權(quán)后徐工科技的控股權(quán)不會(huì)流入競爭者手中，這說明國有出資人已經(jīng)考慮到了企業(yè)品牌存續(xù)以及企業(yè)長遠(yuǎn)競爭力等因素。至于股權(quán)交易的估值是否公正，通常需要考慮企業(yè)本身在某一時(shí)間段內(nèi)的歷史盈利水平以及未來盈利預(yù)測、其行業(yè)地位及競爭優(yōu)勢、企業(yè)的債務(wù)狀況以及各種隱性成本(職工安置以及非經(jīng)營性資產(chǎn)的處置)等，不能簡單的以年銷售收入和賬面資產(chǎn)價(jià)值來判斷股權(quán)收購價(jià)是否合理。
企業(yè)選擇收購方，除考慮收購報(bào)價(jià)外，還需要考慮收購方所能夠帶來的其他增值效應(yīng)，包括品牌知名度、有利于未來融資、帶來合作機(jī)會(huì)和協(xié)助進(jìn)入新市場等，因此并非出價(jià)最高者就一定能夠獲得股權(quán)。徐工之所以選擇凱雷，應(yīng)當(dāng)是基于凱雷能夠帶來的增值效應(yīng)，包括為徐工將來在境外公開上市提供支持。至于國內(nèi)民營企業(yè)是否從一開始就被排除在公開競標(biāo)之外呢？如果徐工集團(tuán)在前期和三一集團(tuán)接觸過程之中就已經(jīng)認(rèn)定三一的收購方案缺乏吸引力，則無可厚非；但如果僅僅因?yàn)榈胤奖Ｗo(hù)、不愿意被比自身規(guī)模小的企業(yè)吞并等情緒化因素而一味排斥國內(nèi)民營企業(yè)，則交易過程有失公平。
與國有股權(quán)代表人不同，政府在外資控股收購大型國企案中扮演的是監(jiān)管者的角色，其評判的重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是交易過程是否公開透明，收購重組是否有利于行業(yè)內(nèi)的有效競爭。目前爭論的焦點(diǎn)在于政府如何對外資收購關(guān)系國家經(jīng)濟(jì)安全的產(chǎn)業(yè)進(jìn)行評估和立法監(jiān)督，以保持國家和民族資本對這些主導(dǎo)產(chǎn)業(yè)的控制力。
這里需要明確界定的問題首先是哪些產(chǎn)業(yè)屬于關(guān)系國家經(jīng)濟(jì)安全的產(chǎn)業(yè)，對于這些產(chǎn)業(yè)的外商投資當(dāng)然要進(jìn)行特殊審批和持股比例限制。即使是對于那些競爭性行業(yè)，政府對已經(jīng)存在的壟斷行為和未來通過并購可能形成的壟斷行為也應(yīng)當(dāng)通過適當(dāng)?shù)牧⒎ǔ绦蜻M(jìn)行調(diào)查、聽證和評估，以確保外資對于競爭性行業(yè)龍頭企業(yè)的并購不會(huì)導(dǎo)致這些行業(yè)產(chǎn)生新的外資壟斷。以凱雷徐工案為例，工程機(jī)械行業(yè)似乎不應(yīng)當(dāng)算作關(guān)系國家經(jīng)濟(jì)安全的行業(yè)，政府應(yīng)當(dāng)關(guān)心和評估的是凱雷收購徐工后，工程機(jī)械行業(yè)是否會(huì)形成外資控制的格局，這種格局是否會(huì)限制這一行業(yè)中的有效競爭，是否會(huì)損害消費(fèi)者的利益。
如果政府能夠通過立法建立一套公開規(guī)范的申報(bào)、評估和裁決程序，則不僅能夠有效地控制外資對于中國競爭性產(chǎn)業(yè)的壟斷性收購，而且有助于減少和消除個(gè)案處理所導(dǎo)致的各方利益博弈和各監(jiān)管部門之間的裁決沖突，從而進(jìn)一步增強(qiáng)外資投資中國的信心。因此，我們有理由期待未來《反壟斷法》的出臺(tái)為政府和公眾評估外資(同樣包括內(nèi)資)控股收購大型國企及其潛在影響提供切實(shí)可行的法律指引。
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